经过长达半年的拉锯和对峙，利比亚反对派最终攻占了首都的黎波里。虽然至今卡扎菲仍不知去向，但已经可以宣告长达42年的卡扎菲时代的终结。目前，人们都在谈论后卡扎菲时代的利比亚重建。那么重建什么呢？重建的重点和难点又何在？有人说是政府的组建，有人说是对卡扎菲及其支持者的清算，还有人说是石油资源的重新分配。笔者认为，后卡扎菲时代的首要任务，便是重建利比亚宪法和如何依法处置卡扎菲及其支持者。
当务之急是重建一部宪法
利比亚的原有法律制度已被卡扎菲毁灭殆尽。要重建一套新的法律体系，不是一朝一夕的事，需要利比亚人民作出艰苦卓绝的努力。那么，利比亚的当务之急是什么呢？在现代国家，没有一部宪法，就像一个人没有一副骨架一样，是难以生存的。所以，利比亚最紧要的第一件法律大事，就是制定一部宪法。
1951年，利比亚宣布独立，颁布“独立宪法”，建立了由伊德里斯一世为国王的利比亚联合王国。1963年，利比亚修改宪法，取消联邦制，建立单一制国家，改国名为利比亚王国，实行君主立宪制，禁止一切政党活动。1969年9月1日，卡扎菲发动“九一革命”，推翻伊德里斯王朝，颁布“临时宪法”，宣布建立统一的“社会主义和伊斯兰的”国家。1973年，卡扎菲发动“文化革命”，废止“临时宪法”，提出既非资本主义也非共产主义的“世界第三理论”，宣布利比亚是一个“人民直接掌握政权的民众时代”的国家。在这个国家，没有政府，只有人民大会和人民委员会；没有官员，只有为人民工作的“秘书”。掌握全国最高权力的卡扎菲也不是国家元首，只是“九一革命领导人”。所以，当西方要求卡扎菲辞职下台时，卡扎菲振振有词地说，他不是政府官员，没有官职可辞，而拒绝下台。
如今，卡扎菲失踪了、下台了，利比亚必须重新制定宪法，那么，应制定一部什么样的宪法呢？这将取决于利比亚各种政治力量的对比。笔者认为，利比亚反对派是在西方国家的支持下才推翻了卡扎菲政府，各派力量暂时均衡，加之法律全球化的背景下，利比亚势必将按照西方理念，制定一部“民主”宪法。在此框架下，利比亚将实行议会制、多党制和选举制。但不可忘记的是，利比亚是一个伊斯兰国家，伊斯兰的传统文化和思想对利比亚新宪法将产生或多或少的影响，这也是毫无疑问的。
而且，利比亚与其他一些非洲国家一样，作为选举的基础和核心的政党构建与西方的政党构建不尽相同，非洲的许多政党以部落、宗教或地区为基础，形成一种宗派势力，而不是以政治观点来划分。因而一旦大选，并不是不同政见群体的交锋，而是各种部落、宗教或地区集团的较量，这势必严重危及大选和国家的统一。基于此，像阿尔及利亚等国就严禁以部落、宗教或地区为标准组建政党，而必须组建全国性的政党，以维护国家的统一。
利比亚的政党组建也应如此。利比亚主要分为的黎波里塔尼亚、昔兰尼加和费赞三大地区，每个地区分住不同的部落。例如，在今年这场内战中反对卡扎菲的部落主要是欧拜迪部落和马沙夏尔部落，而支持卡扎菲的主要是卡扎法部落和迈格拉哈部落。今年5月，卡扎菲就曾召集支持其政权的850多个部落首领开会，商讨如何对付北约和反对派。而另外一些部落则组建反卡扎菲“统一战线”。如果以部落为基础组建政党，则无疑将利比亚陷于永无安宁的境地。所以，在宪法中明确政党的组建也就必不可少。此外，对总统任期的限制、人权、司法机构的组成等也将在宪法中加以规定。
总之，只要利比亚新政权是和平重建，就必须制定一部适合利比亚国情且为利比亚人民拥护的宪法。
审判卡扎菲：会判死刑吗？
利比亚面临的另一棘手问题是如何处置卡扎菲及其支持者。利比亚反对派“全国过渡委员会”主席阿卜杜勒·贾利勒说，“全国过渡委员会”已经达成一致，即卡扎菲及其下属“将受到公正的审判，审判必须在利比亚境内进行”。这里涉及第一个重大问题，“审判必须在利比亚境内进行”是指由利比亚的法院审判还是由国际刑事法院审判？
众所周知，联合国安理会早已通过决议，授权国际刑事法院审判卡扎菲及其亲信。而国际刑事法院的所在地为荷兰海牙，不在利比亚境内。按照阿卜杜勒·贾利勒的说法，即使国际刑事法院管辖卡扎菲案件，也必须在利比亚境内设立审判庭进行审判。否则，就违背了“全国过渡委员会”的“一致决定”，国际刑事法院就没有管辖权，岂不与联合国安理会的决议相冲突？其实，国际刑事法院管辖的案件一般在其本部海牙审判。联合国的两个“特设法庭”前南国际刑事法庭和卢旺达国际刑事法庭都没在犯罪嫌疑人所在国审判——一个在荷兰海牙，另一个则是在坦桑尼亚的阿鲁沙城。
第二个问题是，利比亚国内法院是否也审判涉及与卡扎菲有关的犯罪？如果审判，那么如何处理和协调与国际刑事法院的关系？按照《国际刑事法院罗马规约》的规定，国际刑事法院行使的是补充管辖权，即只有在国内法院“不能”或“不愿意”管辖的情形下，国际刑事法院才行使管辖权。也就是说，针对同一犯罪嫌疑人，如果国内法院“愿意”而且“能够”管辖就应该由国内法院审判。那么，卡扎菲如果被捕，将会由利比亚法院审判吗？这一悬疑也让人们拭目以待。
由此，还涉及到第三个问题，卡扎菲如果真的交付审判，会判死刑吗？这就要看是由哪个法院来审判了。如果由国际刑事法院来审判，肯定不会判死刑，因为国际刑事法院没有死刑。而如果由利比亚国内法院审判则可能判死刑，因为利比亚至今仍未废除死刑，而且卡扎菲本人就曾常常处死自己的政敌。不过，也有可能不判死刑。如果卡扎菲不在利比亚而在第三国被捕，利比亚则需将其引渡回国审判。根据“死刑不引渡”的原则，卡扎菲如果从第三国引渡，而该国坚持不判死刑，则利比亚国内法院就不能判卡扎菲死刑了。
国际刑事法庭与国内法庭在适用死刑上的冲突在卢旺达国际刑事法庭的审判中早就存在。根据《卢旺达国际刑事法庭规约》的规定，卢旺达国际刑事法庭审判那些作为“国家领导人”的罪行重大的被告，而卢旺达国内法院审判的是一般的被告。结果，那些在国际刑事法庭审判的重刑犯没有被判死刑，而在国内法院审判的非重刑犯却被判了死刑。这与现代法治的“罪刑相适应”原则严重不符。
最后，还有一个问题:是否所有支持或参加过卡扎菲的反人道行为的人，都必须判刑？这个问题如果处理不当，很可能会引发内斗，爆发新的内战。笔者认为，利比亚可以成立一个类似新南非的“真相与和解委员会”来处理这类问题。南非结束白人种族主义统治后，曼德拉总统倡导种族和解、全国和解，并成立一个专门机构。该机构的一个宣传口号曾响彻南非，且至今仍振耳发聩，那就是:“即便你弄瞎了我的一只眼睛，但我原谅你!”也就是，对于执行卡扎菲命令，行使职权的那些人（包括警察、士官等），只要查清是哪一个人伤害的就行，并不一定追究其责任，因为他或她只是在特定环境下的执行职务行为，不管违心与否，都是一种职务行为。而新政府的目的只是查清真相，实现和解，杜绝以后的类似悲剧。南非的经验，值得借鉴。
（编辑：刘彬）
